分析：1.甲的行为构成职务侵占罪还是合同诈骗罪？（两罪名均需陈述理由）；2.如A公司控告，如何收集控告时必要的证据材料？

一、分析结论

甲构成职务侵占罪（证据材料收集详见具体分析）。

二、分析过程

无论是职务侵占罪还是诈骗罪，先确定被害人。从案情内容看，本案例中被害人应从A公司或者B公司中确定。

针对B公司而言，其获得了货物，并支付了对价，从结果看，B公司不存在损失。如A公司可以追回货物或者可以要求B公司再向其支付货款，则B公司系本案被害人。

但本案中，甲通过在香港设立与A公司名称相似的C公司，并通过邮件通知B公司将货款支付至C公司，B公司信以为真。由此可见，B公司支付合理对价取得A公司的货物，系善意取得。甲收取的货款实际上属于A公司，所以A公司无权要求B公司返还货物或者要求B公司再次支付货款。那么本案中的被害人应确定为A公司。

三、罪名分析

（一）合同诈骗罪

指在签订、履行合同过程中，以非法占有为目的，采取虚构事实或者隐瞒真相的方式骗取对方财物的行为。

判断是否构成合同诈骗罪的核心要件包括：签订、履行合同过程中-欺骗行为-对方产生或维持错误认识-基于错误认识处分财物-行为人取得财产-对方财产有损失。

具体到本案例，甲系A公司销售经理，负责美洲片区业务拓展和联系，也就是说，对于甲负责销售事务，A公司是同意的，事前甲自始至终未对A公司实施欺骗行为，A公司也没有产生认识错误，并基于错误认识处分财产。符合上述要件的只有两个，即甲取得财产，A公司有财产损失，实际上在甲虚构事实收取货款的同时，A公司的财产损失已经发生。

案例中，甲对B公司实施欺骗行为，B公司基于认识错误，也基于认识错误处分了财产，但B公司没有遭受财产损失，对货款的用途和金额也均未产生认识错误。

由此可见，甲实施欺骗行为的对象和财产损失的对象不具有同一性。故无论是针对B公司还是A公司，甲的行为均不构成合同诈骗罪。

（二）职务侵占罪

指公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。

构成本罪主观要求有非法占有财产的故意，客观方面要求利用职务之便，实施财产侵占行为。具体到本案，需分析甲是否存在“利用职务之便”以及是否侵占“本单位财产”。

关于“利用职务之便”。由案例内容可知，甲系A公司的销售经理，负责美洲片区业务拓展和联系。甲利用B公司对其销售经理职务的信任而产生的便利，骗取B公司的信任取得了财产，甲取得财产非其负责涉案销售业务不能实现，显然甲利用了职务之便。

关于“本单位财产”。B公司在收到货物并依约支付合理对价后，已银货两讫，故甲取得的财产系A公司财产。

综上，甲的行为特性符合职务侵占罪的构成要件，应当认定为构成职务侵占罪。

四、证据材料收集

(一) 与B公司取得联系，获取甲要求B公司打款至C公司的邮件凭证以及B公司打款至C公司的汇款凭证或证人证言，以证实B公司确系经甲要求打款至C公司；

(二) 查询C公司的注册信息等，查实C公司的实控人是否是甲或者与甲有关联关系的人，以证实其确系甲为非法占有公司财物而设立的公司；

(三) 提供甲与A公司的劳动合同，打卡记录，工资发放情况，工作群的聊天记录等，以证实甲在A公司的职务以及具体工作内容；

(四) A公司与B公司签订的买卖合同、A公司的发货清单，以证明A公司遭受财产损失。

孙滢滢，北京市中闻（南京）律师事务所律师

履历：南京律协鼓楼分会刑事与合规专业委员会委员

专注：主要从事公司业务、跨境投融资财富传承等涉外业务、刑事辩护。

业务：合同纠纷｜涉外业务｜刑事辩护｜公司法律事务

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责任编辑：李娟




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