分析：1.甲的行为构成职务侵占罪还是合同诈骗罪？（两罪名均需陈述理由）；2.如A公司控告，如何收集控告时必要的证据材料？

一、本案关键考察点

合同诈骗罪与职务侵占罪均属于侵财型犯罪，但二者的犯罪手段、犯罪对象及侵犯的客体存在差异。

本案的关键考察点：

1、甲占有财物的手段是主要利用职务便利，还是主要利用诈骗手段？

2、甲实际占有的是合同相对方（B公司）的财物，还是本单位（A公司）的财物？

二、结合案情逐项分析

（1）甲的行为是否主要利用了职务便利？

甲作为A公司销售经理，负责美洲业务，有权代表A公司与B公司签订合同、安排发货及收款。甲利用职务便利，在B公司支付订金、A公司发货后，伪造收款账户信息，使B公司将剩余货款打入其控制的C公司账户。甲的行为离不开其职务身份，否则无法让B公司误以为C公司是A公司的关联企业。

（2）甲实际占有的是谁的财物？

合同诈骗罪视角：B公司基于甲的欺骗行为，将货款支付给C公司，B公司是直接受害人。

职务侵占罪视角：A公司已履行合同（发货），本应收取货款，但因甲的欺骗行为导致货款被截留，A公司是实际受害人。

关键点：

若A公司与B公司的合同真实有效，货款本应归属A公司，甲侵占的是A公司的应收款项。

若甲的行为导致B公司遭受损失（如A公司未收到货款后拒绝承认交易），则B公司是受害人。

要准确界定财产损失的主体，必须要放在整体交易环节里进行判断，在B公司已经支付货款的情况下，如果对应的业务为虚假，B公司无法获取相应的货物，则B公司可能为被骗主体；如果对应的业务是真实的，B公司能够获取到所付费用对应的商品或者服务，则甲所在单位则为财产被侵犯方。对于B公司一方，其在A公司发货后支付货款，对支付货款的用途、数额均不存在错误认识，若后续收到真实货物，银货两讫，并未因此遭受经济损失，则本案财产被侵犯方为A公司。

（3）合同是否有效？

A公司与B公司之间的合同是真实有效的，甲并未在合同签订阶段实施欺骗行为，而是在履行阶段通过伪造收款账户截留货款。

结论：合同有效，货款本应归属A公司，甲的行为更符合职务侵占罪。

（4）甲是否实施了明显的诈骗行为？

甲设立与A公司名称相似的C公司，并通过伪造邮件指令欺骗B公司，使其误将货款支付至错误账户。就A公司而言，其交付货物，并非由于受到甲的欺骗而交货，而是基于对甲职务行为的肯定及对B公司所具履行能力的信任。如果说本案中存在被骗方，也只是甲的行为欺骗了其所在单位A公司。

甲的行为虽符合“虚构事实、隐瞒真相”的诈骗手段，但关键在于该行为是利用职务便利实施的。

（5）甲能否支配货物并占有货款，是否依赖职务便利？

甲能够安排A公司发货并更改收款账户，完全依赖于其销售经理的职权。若无职务身份，甲无法让B公司信任并支付货款。

三、结论：甲的行为应定性为职务侵占罪

1、犯罪手段：甲主要利用职务便利（而非单纯的诈骗手段）截留货款。

2、犯罪对象：货款本应归属A公司，甲侵占的是本单位财物。

3、合同有效性：A公司与B公司的合同真实有效，甲的行为属于在履行阶段侵占公司财产。

4、司法实践倾向：类似“监守自盗”案件，通常定职务侵占罪；若甲的行为导致B公司受损（如A公司不承认交易），则可能同时构成合同诈骗罪。

若B公司因甲的欺骗行为遭受损失（如A公司拒绝承认交易），则甲可能同时构成合同诈骗罪，此时应择一重罪处罚（合同诈骗罪刑罚更重）。但本案中，A公司已履行合同（发货），货款应归属A公司，故定职务侵占罪更为准确。

四、证据收集建议

1、证明甲利用职务便利

（1）调取A公司内部文件，证明甲负责美洲业务及收款权限。

（2）收集甲与B公司的往来邮件、聊天记录，证明其伪造收款账户。

2、证明货款归属A公司

（1）提供A公司与B公司的合同、发货记录，证明交易真实有效。

（2）调取A公司财务记录，证明未收到B公司支付的500万元。

3、证明甲非法占有货款

（1）与B公司沟通，获取其与甲的往来邮件、付款指令等证据，证明B公司是基于甲的欺骗行为付款。

（2）查询香港C公司的注册信息，确认是否由甲实际控制，并与A公司名称高度相似。调取C公司注册信息，证明甲设立该公司用于截留货款。

张雪，北京大成（南京）律师事务所律师，西南政法大学刑法学硕士，曾代理非法吸收公众存款罪、组织、领导传销活动罪、非法持有枪支罪、虚开增值税专用发票罪等案件，积累了丰富的办案经验。不少案件取得包括撤案、不起诉、缓刑在内的良好辩护效果。

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责任编辑：李娟




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