2007年两高《关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》中规定了“收受财物后退还或上交”的处理原则：1、及时退还或上交的，不是受贿；2、因自身或者与其受贿有关联的人、事被查处，为掩饰犯罪而退还或者上交的，不影响认定受贿罪。

但是，对于介于这两种情形之间的行为，即受贿人有受贿的故意，收受了请托人财物，在自身或者与其受贿有关联的人、事被查处前，将所收受的财物退还或者上交，则未做出明确规定。那么这种情况应如何定性呢？

【蚂蚁观点】

我们认为，受贿行为罪与非罪的界限在于国家工作人员是否具有主观上的故意。如果行为人当时即有退还的意愿，但因客观因素无法及时送还，或者行为人事后才发觉对方行贿，未能及时退还的，不构成受贿罪。

如果行为人当时具有受贿的主观故意，但后来因为幡然醒悟或者不能完成行贿人要求而退还的，依然构成受贿罪。因为受贿罪是结果犯，受贿人受贿后又将财物退还或交公，这种退还、交公仍然是程程犯罪前提下的退还或交公，不影响受贿罪的认定，但对量刑具有一定的意义，处理时应依法适当从宽。

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